riassunti appunti di contrattualistica pubblica Pappano, Sintesi del corso di Diritto Amministrativo

Scarica riassunti appunti di contrattualistica pubblica Pappano e più Sintesi del corso in PDF di Diritto Amministrativo solo su Docsity! CONTRATTUALISTICA PUBBLICA MUTEVOLEZZA DELLA DISCIPLINA DEGLI APPALTI PUBBLICI. appalti pubblici condizione di perenne riforma. Muta a seconda delle esigenze, a volte le scelte mutano prima che il decreto diventi Legge, quindi 60 gg. - Instabilità derivante dalla volontà di massimizzare le istanza anche quando contrastanti: assenza di una linea di azione univoca che fa si che tutte le istanze vengano accolte. Effetto di rimaneggiamento continuo. Novità presentate come epocali poi in realtà poco dopo vengono contraddette. - Instabilità derivante dalla temporanea prevalenza di un interesse sugli altri imposta da fattori esogeni: es. la crisi economica finanziaria che ha imposto la riduzione della spesa pubblica. Cd normativa della crisi con l’obiettivo di contenimento della spesa invece di un riordino. - Instabilità derivante dalla lotta alla corruzione: autorità nazionale anticorruzione ANAC ruolo rilevante per la prevenzione e repressione. Italia paese corrotto quindi ostacolo allo sviluppo. Legge spazza corrotti che ha inasprito le pene, introdotto il captatore informatico e l'agente sotto copertura. TERMINE DECADENZIALE - PIENA CONOSCENZA 30 gg per impugnare provv emessi nelle procedure di affidamento dei contratti pubblici. Se la pa non ha dato pubblicazione allora 6 mesi. Fondamentale l’individuazione del momento di decorrenza. Decorrenza dalla piena conoscenza: consapevolezza dall’interessato, dall’autorità emanante del provv, dell’oggetto degli effetti. Percezione dell’esistenza e della lesività del provv. Non si puo pero esigere un onere di impugnazione in capo a colui che non conosce le ragioni giuridiche e fattuali che hanno portato l’amm a decine in tal senso. Impugnativa è considerata facoltà e diventa onere solo dopo che viene a conoscenza delle ragioni con il provv finale. Qualificazione del bando: bando, temine decorre dalla pubblicazione. Criterio sostanziale dove la natura di un atto deve essere accertata in base al contenuto. Si distingue da quello regolamentare in quanto i destinatari se nn possono essere identificato dalla emanazione possono esserlo all’applicazione ( carattere di generalità). Carattere di astrattezza: disposizioni applicabili anumero indefinito di casi. Carattere di innovatività: possibilità di modificare l'ordinamento. Bando di gara non qualificabile come atto normativo. IMPUGNATIVA CLAUSOLE ESCLUDENTI: Devono essere impugnate subito ( prima dell’atto di esclusione) le sole clausole che escludono l'ammissione dell’interessato alla procedura, sono le uniche che attualizzano la lesione della sua posizione giuridica facendo nascere, giuridicamente, il suo interesse al ricorso. Lesione immediata, diretta, attuale. Nelle clausole immediatamente impugnabili rientrano anche quelle che impongano oneri incomprensibili e sproporzionati alla gara e che comportano sostanzialmente l’im possibilità di accedere, o obblighi contra ius ( estensione della categoria di clausole escludenti). IMPUGNATIVA DELLE AMMISSIONI ALLA GARA- RITO SUPERSPECIALE (120 co.2 bis) prevedeva l’immediata impugnazione, entro 30 giorni, dei provvedimenti relativi all'ammissione alle gare per motivi inerenti ai requisiti soggettivi, economico-finanziari e tecnico professionali, disciplinando uno specifico e accelerato procedimento in camera di consiglio. Intenzione di definire il giudizio su ammissioni ed esclusioni prima che si giungesse al provvedimento di aggiudicazione, per definire tempestivamente la platea dei soggetti ammessi alla gara, in un momento antecedente all'esame delle offerte e alla conseguente aggiudicazione. DECRETO SBLOCCACANTIERI: Decreto Sblocca Cantieri (D.L. 32/2019), viene meno il rito super speciale appalti, e quindi non vi è più l'onere, per i concorrenti delle gare d’appalto, di impugnare entro 30 giorni le ammissioni e le esclusioni dalle gare. non vi è più un onere di immediata impugnazione. Rimane il problema su cosa si intenda per inizio del processo: si ritiene che sia più corretto ricollegarlo alla data di notifica del ricorso, piuttosto che alla data di deposito. CAUSE DI ESCLUSIONE DALLA GARA Esclusi a prescindere, in ottica preventiva, tutti quelli che hanno presenti condanne per fattispecie ritenute di particole indegnità morale. Legge spazza corrotti lotta alla criminalità org. Ipotesi di esclusione: inidoneità dell’offerta ( inidoneità oggettiva che non soddisfa la esigenze dell’amm, irregolari le offerte che non sono conformi al bando)/indegnità dell’offerente (reati , irregolarità fiscale, infiltrazioni mafiose, infrazioni alla normativa del settore) Non possono partecipare i dipendenti pubblici che abbiano lavorato presso l’amm nei 3 anni prec. SELF CLEANING: rimedio all’indegnità morale. Il sogg può dimostrare la sua affidabilità nonostante i motivi di esclusione. Se l’appaltate ritiene che le misure adottate siano sufficienti il sogg non è escluso dalla procedura. Altrimenti l'esclusione è motivata IMPUGNABILITA' DELLA LEGGE DI GARA La tematica si inserisce all’interno della problematica dell’impugnabilità degli atti amm che si caratterizzano per la mancanze di destinatari specifici pur essendo privi della capacità di produrre effetti innovativi sul piano normativo, in quanto hanno ad oggetto una fattispecie concreta. La soluzione elaborata dalla giurisprudenza è stata quella di consentire l’impugnazione dell’atto a contenuto generale insieme all’impugnazione dell’atto applicativo, poiché è li che si verifica la lesione. Non si è mai giunti alla disapplicazione degli atti Generali perché a differenza di quelli normativi, quelli amministrativi si occupano di un interesse pubblico ( esigenza della stabilità degli effetti che ne derivano una volta scaduto il termine per l’impugnazione) TESI ADUNANZA PLEANARIA CONS STATO 2008: afferma che il bando di gara è immediatamente impugnabile quando contiene disposizioni lesive e preclusivo della possibilità di partecipare alla gara. Vizi che si contrappongono all’interesse protetto al corretto svolgimento della procedura, requisiti di partecipazione e oneri manifestamente sproporzionati rispetto all’oggetto della procedura. AI di là di queste ipotesi il bando è impugnabile solo unitamente all’atto applicativo. Adunanza plenaria del 2017: Critica alla soluzione per cui il bando si impugna solo insieme all’atto applicativo in quanto la soluzione non tiene conto della circostanza per cui la definizione dei requisiti di partecipazione da parte del bando esprime una scelta a tutela dell’interesse pubblico già definita e quindi vincolante per lo svolgimento della gara. RICORSI INCROCIATI ESLCUDENTI ( puntano alla reciproca esclusione) Ricorso incidentale 42 cpa presentabile dalla parte resistenti e controinteressati, possono proporre domande il cui interesse sorge in dipendenza di quello principale. Costruito sulla falsariga di quello principale.infatti condivide contenuto, termine di notificazione, termine e modalità di deposito. Legame condizionante tra incidentale e la sorte di quello principale: in quanto ill ricorso incidentale è mezzo di tutela dell’interesse che sorge in dipendenza della domanda proposta in via principale. Di conseguenza la sentenza di merito che respinge il r. Principale, come quella di rito che accerta un difetto di presupposto processuale, deve dichiarare contemporaneamente l’improcedibilità del ricorso incidentale per sopravvenuta carenza di interesse. 2 elementi: assenza di lesione attuale che altrimenti si sarebbe fatta valere in via principale e lesione virtuale derivante da r. Principale. Obiettivo: paralizzare l’azione proposta dal ricorrente principale in modo da sindacare il ricorso principale anche sulla base dei profili del controinteressato così da portare alla salvezza del contenuto e al rinnovo. Cons stato sentenza 2002 ha riconosciuto al r incidentale natura composita: eccezione ( quando è teso all'ottenimento di una sentenza di rito che dichiari inammissibile il r principale) domanda riconvenzionale ( quando viene richiesto l'annullamento dell’atto impugnato dal ricorrente principale). Il rapporto tra ricorso principale e ricorso incidentale c.d. escludente: con la sentenza Lombardi nel 2019 si è posto divieto di dichiarare irricevibile il ricorso principale in caso di ricorsi intesi alla reciproca esclusione, indipendentemente da quale sia il numero di partecipanti alla procedura di aggiudicazione dell’appalto e il numero di quelli che hanno presentato ricorso. Prima però evoluzione della giurisprudenza circa... ORDINE DI ESAME DEI RICORSI PRINCIPALE E INCIDENTALE - EVOLUZIONE Giurisprudenza maggioritaria tradizionalmente indicava come prioritario il ricorso principale e successivamente quello incidentale stante il carattere accessorio. Però nel caso di ricorso incidentale paralizzante ( volto a contestare l'ammissibilità del ricorso principale per ragioni processuali come il difetto di legittimazione o interesse al ricorso) il giudice deve dare la precedenza all’incidentale.